ПИСЬМЕННАЯ КОНСУЛЬТАЦИЯ
В Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» обратился Доверитель за разъяснениями по вопросам, связанными с налогообложением, при упразднении компании (юридического лица), находящейся в Турецкой Республике (далее — Турция) .
Изучив действующее законодательство, судебную практику, мы пришли к следующим выводам.
1.Статус налогового резидента
Хронология событий, представленная Доверителем.
- 20.09.2022 Доверитель приехал в Турцию.
- Конец января или начало февраля 2023 — Доверитель открывает компанию по аренде мотоциклов (далее — Компания).
- Предположительно 17.03.2023 — первый зарегистрированный доход от Компании.
- С 19.12.2023 по 25.03.2024 Доверитель находился в России.
- С 06.06.2024 по 22.07.2024 Доверитель находился в России.
- С 26.10.2024 по 25.11.2024 Доверитель будет находится в России.
- В 20-х числах марта 2023 года Доверитель стал нерезидентом РФ.
- В 2024 году Доверитель был в России примерно 163 дня.
Налоговый резидент — это любой человек, который находится в России 183 календарных дня и более в течение 12 следующих подряд месяцев (п. 2 ст. 207 НК РФ). Его гражданство значения не имеет. То есть налоговым резидентом РФ может быть как российский гражданин, так и лицо, имеющее гражданство иностранного государства или вид на жительство в нем (Письмо ФНС России от 27.12.2023 N ШЮ-4-17/16342@).
Время нахождения в России рассчитывается в календарных днях. Необязательно, чтобы эти дни непрерывно следовали друг за другом (п. 2 ст. 207 НК РФ).
В расчет времени нахождения в РФ включаются:
дни приезда лица в Россию и дни его отъезда из нее (Письма Минфина России от 15.02.2022 N 03-04-06/10462, от 13.08.2019 N 03-04-05/61114, ФНС России от 24.04.2015 N ОА-3-17/1702@);
время, когда человек находился за границей для краткосрочного лечения или обучения (п. 2 ст. 207 НК РФ). Под краткосрочным понимается лечение (обучение) за границей менее шести месяцев. Ограничения по возрасту, видам учебных заведений, лечебных учреждений, заболеваний, по перечню зарубежных стран отсутствуют.
Исходя из представленных Доверителем сведений, мы пришли к следующим выводам.
Период с 21.09.2022 по 21.09.2023 составляет 366 календарных дней, то есть Доверитель 1 год находился в Турции. Нерезидентом он стал с 22.03.2023.
По итогам 2022 года:
Доверитель находился на территории России 263 дня с 01.01.2022 по 20.09.2022)
366-263 = 102 дня находился Доверитель на территории Турции.
Вывод: в 2022 году Доверитель является резидентом.
По итогам 2023 года:
с 22.03.2023 Доверитель является нерезидентом.
На территории Турции 352 календарных дня (01.01.2023 по 18.12.2023)
365 — 352 = 13 дней Доверитель находился на территории России.
Вывод: в 2023 году Доверитель является нерезидентом.
По итогам 2024 года:
Доверитель находился на территории России 163 дня (с 01.01.2024 по 25.03.2024; с 06.06.2024 по 22.07.2024; с 26.10.2024 по 25.11.2024).
366 — 163 = 203 дней на территории Турции.
Вывод: в 2024 году Доверитель является нерезидентом.
Отметим, что мнение налогового органа может разниться с нашими выводами. На текущий момент порядок расчета налоговыми органами дней пребывания (за границей и на территории РФ) с точки зрения налогообложения является неоднозначным.
2. Ответственность за неуведомление об открытии компании за рубежом
В случае открытия организации за пределами РФ, первый документ, который учредителю нужно направить в российскую налоговую, – это уведомление об участии в иностранных организациях (КНД 1120411), по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 05.07.2019 № ММВ-7-13/338@ (ред. от 16.07.2020), в срок не позднее трех месяцев с даты возникновения участия в такой иностранной организации.
Согласно п. 1 ст. 129. 6 НК РФ (редакция от 29.11.2024) неправомерное непредставление в установленный срок контролирующим лицом в налоговый орган уведомления о контролируемых иностранных компаниях за календарный год или представление контролирующим лицом в налоговый орган уведомления о контролируемых иностранных компаниях, содержащего недостоверные сведения, влечет взыскание штрафа в размере 500 000 рублей по каждой контролируемой иностранной компании, сведения о которой не представлены либо в отношении которой представлены недостоверные сведения.
Согласно п. 2 ст. 129.6 НК РФ (ред. от 29.11.2024) неправомерное непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговый орган уведомления об участии в иностранных организациях или представление уведомления об участии в иностранных организациях, содержащего недостоверные сведения, влечет взыскание штрафа в размере 50 000 рублей в отношении каждой иностранной организации, сведения о которой не представлены либо в отношении которой представлены недостоверные сведения
Обязанность представления в налоговый орган Уведомления об участии в иностранной организации возникает у физических или юридических лиц – резидентов РФ, если доля участия (прямого или косвенного) превышает 10% или доля менее 10% или отсутствует, но лицо осуществляет контроль над иностранной организацией (управляет ею).
Контролируемой иностранной компанией (далее – КИК) признается иностранная организация, зарегистрированная за границей РФ, а её контролирующим лицом (учредителем, акционером) является организация и (или) физическое лицо, признаваемые налоговыми резидентами РФ.
Контролирующим лицом КИК признается ее учредитель (основатель), являющийся резидентом РФ, имеющий право на прибыль компании, осуществляющий контроль (управление) иностранной компанией в своих интересах в соответствии с личным законом компании и учредительными документами.
Лицо признается контролирующим лицом, а сама иностранная компания – КИК, если доля участия российской организации или гражданина РФ в иностранной компании более 25%.
Кроме того, если иностранной компанией владеет группа физических или юридических лиц резидентов РФ (для физических лиц – совместно с супругами и несовершеннолетними детьми), чей суммарный процент участия превышает 50%, то лицо признается контролируемым, если его личная доля участия более 10%.
К контролирующим лицам также относится лицо, которое имеет фактическую возможность определять действия иностранной компании, осуществляет контроль над иностранной организацией (управляет) в своих интересах или в интересах своего супруга и несовершеннолетних детей, при этом доля участия может составлять менее 10% или отсутствовать.
Контролирующее лицо КИК, помимо представления уведомления об участии в иностранных организациях, обязано сдавать в налоговый орган уведомление о контролируемых иностранных компаниях (КНД 1120416) по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 19.07.2021 № ЕД-7-13/671@, юридическими лицами в срок не позднее 20 марта, физическими лицами в срок не позднее 30 апреля.
Согласно п. 2 ст. 25.14 НК РФ в случае прекращения участия в иностранных организациях (прекращения (ликвидации) иностранных структур без образования юридического лица) налогоплательщик информирует об этом налоговый орган в срок не позднее трех месяцев с даты прекращения участия (с указанием даты окончания участия в иностранной организации (даты прекращения (ликвидации) иностранной структуры без образования юридического лица).
Таким образом, Доверитель обязан информировать налоговый орган о прекращении участия в иностранных организациях (прекращении (ликвидации) иностранных структур без образования юридического лица)
Ввиду того, что Доверитель открыл иностранную компанию примерно в конце января — начало февраля 2023, т.е. в период, когда он являлся налоговым резидентом РФ, то у него возникла обязанность представления в налоговый орган Уведомления об участии в иностранной организации, а также Уведомления о контролируемых иностранных компаниях. Такую обязанность Доверитель не исполнил. Таким образом, имеются признаки налогового правонарушения, предусмотренного ст. 129. 6 НК РФ.
Согласно п. 1 ст. 113 НК РФ лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового (расчетного) периода, в течение которого было совершено это правонарушение, и до момента вынесения решения о привлечении к ответственности истекли три года (срок давности).
Срок давности по данным налоговым правонарушениям не истек.
Полагаем, что помимо налогового правонарушения, предусмотренного п. 2 ст. 129.6 НК РФ, Доверитель совершил правонарушение, предусмотренное п. 1 ст. 129. 6 НК РФ:
- Непредставление уведомления о контролируемых иностранных компаниях за 2023 год.
Ввиду того, что Доверитель в 2024 году являлся нерезидентом, у него отпадает необходимость в предоставлении уведомления о контролируемых иностранных компаниях за 2024 год.
Согласно п. 1 ст. 112 НК РФ обстоятельствами, смягчающими ответственность за совершение налогового правонарушения, признаются:
1) совершение правонарушения вследствие стечения тяжелых личных или семейных обстоятельств;
2) совершение правонарушения под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;
2.1) тяжелое материальное положение физического лица, привлекаемого к ответственности за совершение налогового правонарушения;
3) иные обстоятельства, которые судом или налоговым органом, рассматривающим дело, могут быть признаны смягчающими ответственность.
Для того чтобы попытаться снизить размер штрафа по указанным правонарушениям, можно обратиться с письменными пояснениями (и с соответствующими уведомлениями) в налоговый орган и сообщить то, что данные правонарушения совершены неумышленно. Обязательно необходимо указать смягчающие обстоятельства. Анализ судебной практики показал, что налоговые органы иногда снижают сумму штрафа:
Решение Октябрьского районного суда города Ижевска от 16.04.2024 по делу N 2а-2543/2024;
Апелляционное определение Самарского областного суда от 14.01.2020 по делу N 33А-159/2020, 33А-15698/2020;
Решение Кировского районного суда города Самары от 02.10.2019 по делу N 2а-3960/2019.
3. Квартира
По общему правилу, если недвижимость находилась в вашей собственности не менее установленного минимального срока владения, доходы от продажи такого имущества не облагаются НДФЛ. Порядок исчисления указанного срока для нерезидентов такой же, как и для налоговых резидентов РФ (п. 2 ст. 217.1 НК РФ).
Доходы нерезидента, которые не освобождены от налогообложения, облагаются по ставке 30% и подлежат декларированию (п. 1 ст. 207, пп. 5 п. 1 ст. 208, п. 2 ст. 209, п. 3 ст. 224, пп. 2 п. 1, п. п. 2, 3 ст. 228 НК РФ). Имущественный налоговый вычет нерезиденты не применяют (п. 3 ст. 210, абз. 4 п. 3 ст. 214.10 НК РФ).
Декларирование доходов от продажи недвижимости и уплата НДФЛ с таких доходов осуществляются в общем порядке. Неисполнение соответствующей обязанности может повлечь негативные последствия.
Согласно п. 1.2. ст. 88 НК РФ в случае, если налоговая декларация по налогу на доходы физических лиц в отношении доходов, полученных налогоплательщиком от продажи либо в результате дарения недвижимого имущества, не представлена в налоговый орган в установленный срок в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 и пунктом 3 статьи 228, пунктом 1 статьи 229 настоящего Кодекса, камеральная налоговая проверка проводится в соответствии с настоящей статьей на основе имеющихся у налоговых органов документов (информации) о таком налогоплательщике и об указанных доходах.
В ситуации Доверителя имеется риск привлечения к уголовной ответственности.
Согласно ст. 198 УК РФ уклонение физического лица от уплаты налогов, сборов и (или) физического лица — плательщика страховых взносов от уплаты страховых взносов путем непредставления налоговой декларации (расчета) или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным, либо путем включения в налоговую декларацию (расчет) или такие документы заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере, —
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до одного года.
То же деяние, совершенное в особо крупном размере, —
наказывается штрафом в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от восемнадцати месяцев до трех лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.
Крупным размером признается сумма налогов, превышающая за период в пределах трех финансовых лет подряд 2 700 000 руб.
Особо крупным размером признается сумма налогов, превышающая за период в пределах трех финансовых лет подряд 13 500 000 руб. (п. 2 Примечаний к ст. 198 УК РФ).
Необходимо отметить, что привлечение к уголовной ответственности возможно, если действия (бездействие) гражданина однозначно направлены именно на уклонение от уплаты налогов, то есть такие действия (бездействие) позволяют, например, скрыть объект налогообложения, незаконно уменьшить налоговую базу и, соответственно, сумму исчисленного налога. Если гражданин совершил такое правонарушение впервые и полностью уплатил сумму недоимки, а также пени и штрафы, то к уголовной ответственности его не привлекут (п. 3 Примечаний к ст. 198 УК РФ).
Имеется судебная практика (решение Новокуйбышевского городского суда Самарской области от 02.03.2023 по делу N 2а-331/2023(2а-2662/2022), где налогоплательщик будучи нерезидентом продал 67 квартир и подал декларацию 3-НДФЛ как резидент. Налоговая выявила нарушения и взыскала 8 967 715,83 рублей, в том числе налог на доходы физических лиц с доходов, полученных физическими лицами в соответствии со статьей 228 НК РФ: пени за 2014 год в размере 8 967 715,83 руб.
Если ситуация с квартирой ещё не дошла до суда, то можно попробовать представить письменные пояснения в налоговый орган в части того, что налог ошибочно взыскан по ставке резидента, необходимо осуществить перерасчет налога. Предсказать дальнейшие действия налогового органа не представляется возможным.
ВЫВОДЫ:
- Для того чтобы попытаться снизить размер штрафа по ст. 129.6 НК РФ, можно обратиться с письменными пояснениями (с соответствующими уведомлениями) в налоговый орган и сообщить то, что данные правонарушения совершены неумышленно. Необходимо указать смягчающие обстоятельства (при их наличии).
- Если ситуация с квартирой ещё не дошла до суда, то можно попробовать представить письменные пояснения в налоговый орган в части того, что налог ошибочно взыскан по ставке резидента и необходимо осуществить перерасчет налога. Предсказать дальнейшие действия налогового органа не представляется возможным.
С уважением, адвокат Антонов А.П.
С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)
