Кассационная жалоба на приговор с доводом о том, что уголовное дело по обвинению не возбуждалось

В Х-ский кассационный суд общей юрисдикции

Адрес:_________________

Адвоката

Адрес:_________________

Конт. тел:______________

В защиту осужденного Бобкова Б.М.

Приговор Центрального районного суда г. Тюмени от 15.96.2013

Апелляционное определение Тюменского областного суда от 06.08.2013

Кассационная жалоба

По приговору Центрального районного суда г. Тюмени от 15 июля 2013 года  Бобков Б.М. осужден ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 13 годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Бобкову Б.М. назначено 15 лет лишения свободы. Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 6 августа 2015 года приговор в отношении  Бобкова Б.М. оставлен без изменения.

Считаю приговор и апелляционное определение подлежащим отмене по следующим основаниям.

Бобков Б.М. признан виновным и осужден за приобретение с целью последующего сбыта смеси, содержащей в своем составе героин, массой 3 452,2 г, которую  Бобков Б.М. 20.05.2012 г. передал на хранение своему знакомому Б. а последний поместил героин в тай-ник, о котором впоследствии, а именно 29.10.2012 г., сообщил правоохранительным органам и за покушение на незаконный сбыт наркотических средств — смеси, содержащей в своем со-ставе героин массой 48,757 г, часть из которой, массой 25,887 г и 7,33 г,  Бобков Б.М. пере-дал установленному следствием лицу (Б.) осужденному по приговору от 29.05.2013 г.), который, в свою очередь реализовал 25, 26 августа 2012 года данное наркотическое средство К., впоследствии задержанному. Остальная часть наркотического средства массой 11,84 г была 26 августа 2012 года изъята у задержанного Бобкова Б.М., а героин массой 3,7 г был обнаружен и изъят по месту проживания осужденного.

При этом из материалов дела следует, что уголовное дело N <…>, по которому производилось задержание Бобкова Б.М., было выделено 26 августа 2012 года из уголовного дела N <…> возбужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ 25 августа 2012 года в отношении К. по факту не-законного приобретения и хранения им смеси, содержащей героин массой 25,887 г и возбуждено по п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в отношении неустановленных лиц, сбывших 25.08.2012 г. наркотические средства К.

В результате проведенных оперативно-розыскных мероприятий были задержаны Б. и  Бобков Б.М., у последнего в ходе личного досмотра были обнаружены наркотические средства.

27.08.2012 г. по уголовному делу N <…> по факту обнаружения у  Бобкова Б.М. в ходе личного досмотра наркотических средств массой 11,84 г осужденному предъявлено обвинение по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

В ходе расследования уголовного дела 29.10.2012 г. в СЧ СУ УМВД России по Тюменской области обратился Б. с заявлением о том, что он желает добровольно выдать наркотическое средство — героин, которое ему в мае 2012 года оставил на хранение его знакомый  Боб-ков Б.М.

В ходе осмотра места происшествия — участка местности д. Соколовка Тобольского района Тюменской области был обнаружен и изъят полиэтиленовый пакет с наркотическим средством массой 3 452,2 г.

При проведении опознания Б. указал на Бобкова Б.М., как на лицо, оставившее ему на хранение пакет с наркотическим средством — смесью, содержащей в своем составе героин, массой 3 452,2 г.

После этого, в окончательной редакции в рамках ранее выделенного уголовного дела N <…>, возбужденного по факту сбыта в г. Тюмени К. наркотических средств, осужденному  Бобкову Б.М. 12 марта 2013 года предъявлено обвинение по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, то есть по событиям, произошедшим как 25, 26 августа 2012 года в г. Тюмени, так и в мае 2012 года в г. Тобольске.

При этом из материалов уголовного дела усматривается, что решение о возбуждении уголовного дела в отношении  Бобкова Б.М. по факту приобретения им и передаче на хранение Б. в мае 2012 года наркотических средств массой 3 452,2 г, не принималось, а инкриминируемое осужденному указанное преступление, не является частью ранее возбужденного и расследуемого дела по факту незаконного сбыта наркотических средств К., поскольку данные преступления отличаются конкретными фактическими обстоятельствами, направленностью умысла осужденного при совершении в разное время преступлений и с разными лицами.

Между тем, в соответствии со ст. 156 УПК РФ предварительное расследование начинается с момента возбуждения уголовного дела, о чем следователь, дознаватель, орган дознания выносит соответствующее постановление.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, стадия возбуждения уголовного дела является обязательной; актом возбуждения уголовного дела начинается публичное уголовное преследование от имени государства в связи с совершенным преступным деянием, которое обеспечивает последующие процессуальные действия органов дознания, предварительного следствия и суда, и одновременно влечет необходимость обеспечения права на защиту лица, в отношении которого осуществляется обвинительная деятельность. Таким образом, возбуждение дела понимается как процедура официального начала предварительного расследования. Актом возбуждения дела создается условие для производства принудительных процессуальных действий, и обеспечиваются права заинтересованных лиц: заявителя, будущего потерпевшего и подозреваемого. При этом ч. 1 ст. 46, ч. 1 ст. 108, ст. ст. 171 и 172 УПК РФ не предполагают возможность привлечения лица в качестве подозреваемого или обвиняемого, и применения в отношении него меры пресечения в связи с подозрением (обвинением), уголовное дело по поводу которого не было возбуждено (Постановления Конституционного Суда РФ от 14 января 2000 года N 1-П, от 23 марта 1999 года N 5-П, от 27 июня 2000 года N 11-П, и определение от 17.12.2009 N 1636-О-О).

С учетом изложенного, вынесение постановления о возбуждении уголовного дела в соответствии с требованиями ст. ст. 140 — 146 УПК РФ является обязательным, поскольку именно этот процессуальный документ порождает правовые основания и последствия для осуществления уголовного преследования конкретного лица и возникновение у того соответствующих прав, в том числе и право на его обжалование прокурору, в суд с целью предупреждения необоснованного ограничения прав и свобод личности.

Таким образом, следователем предъявлено обвинение осужденному Бобкову Б.М. по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в отношении новых событий, установленных в ходе расследования ранее возбужденного уголовного дела, по которым уголовное дело не возбуждалось.

В соответствии с изложенным выше, на основании ст. ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ,

прошу:

— приговор Центрального районного суда г. Тюмени от 15 июля 2013 года апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 6 августа 2015 года, отменить,

—  уголовное дело в этой части возвратить прокурору на основании п. 1 ч. 1 ст. 237 УПК РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».(А)

Помощь в других вопросах

Закажите консультацию сейчас!
Нажимая кнопку вы соглашаетесь с согласием на обработку персональных данных в форму обратной связи